Статья 64 ВОЗНИКНОВЕНИЕ НОВОЙ ИМПЕРАТИВНОЙ НОРМЫ ОБЩЕГО МЕЖДУНАРОДНОГО ПРАВА (JUS COGENS)

Если возникает новая императивная норма общего международного права, то

любой существующий договор, который оказывается в противоречии с этой нормой,

становится недействительным и прекращается.

1. Изложенная в этой статье норма является логическим выводом из положений, содержащихся в ст. 53, согласно которой ничтожен договор, противоречащий в момент заключения какой-либо императивной норме общего международного права, от которой не допускается никаких отклонений (см. комментарий к этой статье). Тесная связь между обеими статьями настолько очевидна, что на Конференции делались предложения объединить их в одну статью с двумя пунктами.

Как показано в комментарии к ст. 53, в современном международном праве существует ряд основных принципов и норм, от которых государство не вправе отступать даже по соглашению с другим государством. Совершенно очевидно, что если возникает новая императивная норма (jus cogens), то будут ничтожными не только договоры, которые могут быть заключены вопреки ей, но и существующие к моменту ее возникновения. Это вытекает из того обстоятельства, что норма jus cogens по своей юридической силе является высшей нормой, лишающей правомерности любые действия или ситуации, которые ей противоречат. Примером могут служить старые международные договоры, которые регулировали работорговлю и которые перестали соответствовать международному праву вследствие признания абсолютной противоправности всех форм рабства и работорговли. То же самое относится к договорам о наступательных союзах, которые были поставлены вне международного права в результате появления в нем императивной нормы о преступности агрессивных войн.

В Комиссии международного права и на Конференции обсуждался вопрос о том, что комментируемую статью ввиду ее тесной связи со ст. 53 следует поместить в раздел о недействительности, а не в раздел о прекращении международных договоров, как это сделано сейчас. Подробное обсуждение показало, что все же эта статья должна быть помещена среди статей о прекращении договоров. Дело в том, что хотя в силу изложенной в ней нормы договоры становятся недействительными вследствие возникновения новой нормы jus cogens, результатом ее применения не должна быть недействительность договора с самого начала, а должна быть только недействительность с того момента, когда возникает новая норма jus cogens. Иными словами, она не имеет обратной силы, а запрещает дальнейшее действие и выполнение Договора. Конечно, на практике невозможно установить точную дату возникновения новой императивной нормы международного права, если только она не появилась в результате заключения универсального многостороннего Договора и вступления его в международную силу. Учитывая это, было Решено поместить данную статью в раздел о прекращении международных Договоров, установив, что в случае возникновения новой нормы jus cogens противоречащий ей договор "становится недействительным и прекращается", т.е. утрачивает с этого момента юридическую силу.

На Конференции поднимался также вопрос о возможности применения в данном случае принципа делимости положений международного договора. Говорилось, что было бы абсурдным объявлять весь договор утратившим силу, если только незначительная часть его положений оказалась в противоречии с новой императивной нормой международного права, например такие договоры, как торговые, о выдаче, об урегулировании спорных вопросов. В этих и других подобных случаях было бы разумней допустить возможность отделения договорных положений, вступивших в конфликт с новой императивной нормой, от других, а не объявлять весь договор целиком недействительным или ничтожным. Конференция в целом приняла эту идею³⁵⁴1, и как видно из ст. 44, регулирующей вопросы делимости положений договоров, она в п. 5 не предусматривает запрета делимости в случаях, подпадающих под действие ст. 64 (см. комментарий к ст. 44).

4.       Принцип отсутствия обратной силы норм jus cogens, из которого исходит
комментируемая статья, выражен также в ст. 71, которая ограничивает в п. 2 последствия
прекращения договора по ст. 64, связывая это с периодом после появления новой нормы
jus cogens (см. комментарий к ст. 71).