НА ОБЯЗАТЕЛЬНОСТЬ ДОГОВОРА

Согласие  государства на  обязательность  для  него договора может быть

выражено подписанием договора, обменом документами, образующими договор,

ратификацией договора, его принятием, утверждением, присоединением к нему или

любым другим способом, о котором условились.

Если в предыдущих статьях Конвенции говорилось о тексте международных договоров (о переговорах по его составлению, принятию и установлению аутентичности), то настоящая статья охватывает вторую основную стадию заключения международного договора — выражение согласия государств на его обязательность. Именно на этой стадии происходит рождение международного договора как источника международного права, возникают обязательные договорные нормы.

Юридические действия, предусмотренные в ст.ст. 9 и 10 Конвенции, в том числе и голосование за принятие текста договора в целом, не могут рассматриваться как выражение согласия государства на обязательность для него самого международного договора. Такая обязательность наступает только в результате изъявления согласия государства как такового. В свою очередь эта стадия может проходить несколько этапов и выражаться в различных формах. Они перечислены в комментируемой статье Конвенции. Кроме того, в данной статье предусмотрена возможность применения любых других способов выражения согласия, о которых условились, ввиду того что развитие договорной практики постоянно ведет к появлению новых разнообразных способов выражения государствами согласия на обязательность международных договоров. Например, договоры стали предусматривать, что они становятся обязательными после исполнения всех законодательных, прежде всего конституционных, требований в договаривающихся государствах. Ноты, которыми обмениваются государства в целях заключения международного договора, не всегда подписываются (так называемые вербальные ноты) и т.д. Перечислять все эти способы нет возможности, да и необходимости. Чтобы заполнить возможный пробел, достаточна формулировка, употребленная в конце ст. 11, которая ставит решение вопроса в зависимость от соглашения договаривающихся государств.

Статья 12 СОГЛАСИЕ НА ОБЯЗАТЕЛЬНОСТЬ ДОГОВОРА, ВЫРАЖЕННОЕ ПОДПИСАНИЕМ 1. Согласие государства на обязательность для него договора выражается путем подписания договора представителем государства, если:

a)       договор предусматривает, что подписание имеет такую силу;

b)      иным образом установлена договоренность участвующих в переговорах
государств о том, что подписание должно иметь такую силу; или

c) намерение  государства придать подписанию  такую  силу вытекает из полномочий его представителя или было выражено во время переговоров. 2. Для целей пункта 1:

парафирование текста означает подписание договора в том случае, если установлено, что участвующие в переговорах государства так условились;

подписание ad referendum договора представителем государства, если оно подтверждается этим государством, означает окончательное подписание договора.

1.       Комментируемая статья, как видно из ее названия, охватывает институт
подписания международного договора. Это важнейший способ выражения согласия
государства на обязательность договора. Раньше считалось, что все договоры, кроме
устных, должны проходить при заключении эту стадию.

Однако за последние десятилетия появились договоры, не проходящие стадию подписания. Например, конвенции, принимаемые МОТ, ратифицируются государствами без подписания. Тем не менее подписание остается важным этапом заключения договора. И не случайно датой заключения договоров нередко считается день их подписания (см. комментарий к ст. 2).

Существующая договорная практика свидетельствует о растущей тенденции к тому, что все большее число международных договоров, особенно двусторонних и по специальным вопросам, заключается путем подписания, без ратификации (по некоторым данным до 80 процентов)⁴³1. Поэтому некоторые зарубежные юристы считают, что в тех случаях (кстати, редких), когда в договоре нет указаний о том, являются ли подписание или ратификация окончательным выражением согласия государства на обязательность международного договора, следует считать таковым подписание⁴⁴2. В ст. 12 об этом ничего не говорится. На Венской конференции были высказаны разные точки зрения — и в пользу презумпции подписания, и в пользу презумпции ратификации. Ни та, ни другая не были включены в Конвенцию, хотя и обсуждались довольно долго, и статья была оставлена в том виде, в каком была представлена Комиссией международного права, где она тоже многократно переделывалась⁴⁵3. Ясно одно: если договор подлежит ратификации или утверждению, то подписание не закрепляет окончательного согласия государства на обязательность для него этого договора.

2.       Подписание придает договору обязательную силу в трех случаях,
предусмотренных в п. 1 ст. 12. Первый случай — договор предусматривает, что
подписание выражает согласие государства на обязательность, что, как говорилось,
характерно для большинства двусторонних договоров. Второй случай — иным образом
установлено, что договаривающиеся государства имели намерение придать подписанию
такую силу (например, во время переговоров была достигнута такая договоренность). При
возникновении сомнений необходимо доказать наличие подобного намерения. Третий
случай — намерение государств придать подписанию обязательную силу — вытекает из
полномочий, данных их представителям, или было выражено во время переговоров по
заключению договора. Последнее отражает договорную практику, где случается, что
договор следовало бы поставить на ратификацию с точки зрения одного
договаривающегося государства, но другое, ведущее переговоры, готово выразить свое
согласие быть им окончательно связанным путем подписания. В этом случае, когда
становится ясным намерение быть связанным путем подписания, излишне настаивать на
ратификации, и заключение договора ограничивается его подписанием. Согласно п. 1 ст.
12, подписание здесь будет иметь значение окончательного согласия государства на
обязательность для него международного договора. При этом, конечно, имеется в виду,
что отсутствуют конституционные или другие законодательные предписания
относительно   обязательности   ратификации.   В   противном   случае   действительность согласия может быть оспорена на основе ст. 46 Конвенции (см. комментарий к ней). Однако даже в тех случаях, когда договор после подписания подлежит ратификации или утверждению, подписание вызывает важные юридические последствия, а именно: оно дает право подписавшему договор государству совершить ратификацию или утверждение и обязывает государство воздерживаться от действий, которые лишили бы договор его объекта и цели еще до вступления в силу (см. ст. 18 Конвенции).

3.       Пункт 2 ст. 12 охватывает случаи парафирования и подписания ad referendum.
Как указывалось в комментарии к ст. 10, парафирование обычно означает только

удостоверение аутентичности текста международного договора. Однако в практике, хотя и редко, встречаются случаи, когда парафирование приравнивается к подписанию. Это бывает обычно тогда, когда парафирование производится главой государства, главой правительства или министром иностранных дел. Если другие государства согласны с этим, то нет необходимости оспаривать значение такого парафирования. Вот почему п. 2 предусматривает, что парафирование равнозначно подписанию договора, если установлено, что участвующие в переговорах государства так условились. В Договорной практике нашей страны примером может служить советско-австрийский меморандум от 15 апреля 1955 г., содержащий важные международные обязательства Австрии⁴⁶.

Второй случай касается подписания ad referendum. Это неокончательное или условное подписание. Оно делается представителем под условием, что будет подтверждено правительством или ратификацией. Несмотря на то, что в данном случае подписание дается в предварительном порядке и нуждается в подтверждении компетентным органом государства, оно все же является именно подписанием как способом выражения согласия государства, хотя и условным подписанием, на обязательность международного договора, и потому оно отличается от парафирования как по существу, так и по форме.

Поскольку подписание ad referendum есть способ выражения согласия на обязательность договора, то оно после подтверждения имеет обратную силу, т.е. делает государство стороной, подписавшей договор, с момента подписания ad referendum; второго (полного) подписания здесь не требуется. Парафирование обратной силы не имеет, и после него подписание необходимо.

После подтверждения компетентным органом государства подписание ad referendum становится окончательным. Однако следует иметь в виду, что в отличие от ратификации или утверждения договора подтверждение подписания ad referendum является подтверждением не договора, а только его подписания. Значит, в принципе государство становится подписавшим договор со дня такого условного подписания, хотя оно может указать и более позднюю дату — дату подтверждения. Но если другие государства не возражают против этого, то вопрос решается сам собой. Поэтому п. 2 "b" ст. 12 говорит лишь о том, что подписание ad referendum в случае его подтверждения означает окончательное подписание договора.

4.       Статья 12, как и Венская конвенция в целом, не регулирует порядок подписания
международных договоров (альтернат и др.), он регулируется международными обычаями
и обыкновениями.

Статья 13