Глава 2 Регулирование инвестиционной деятельности

2.1. Источники международного инвестиционного права

Новые тенденции, обусловившие усложнение структуры нор­мативной системы международного права, проявляются в первук: очередь в регулировании международных экономических и инвес­тиционных отношений иностранных инвестиций выявило целыР комплекс новых, исключительно сложных проблем,, решение ко­торых возможно только при условии использования потенциал* всей международной нормативной системы.

Принципиальное значение при рассмотрении структуры меж­дународного инвестиционного права имеет параллельное рассмот­рение международного договора с позиций международного пуб­личного права и международного частного права.

Источниками международного инвестиционного права являются:

•    двусторонние международные соглашения о взаимном поощ­рении и защите инвестиций;

•     международные соглашения об устранении двойного налого­обложения;

•     двусторонние международные торговые договоры,

•     договоры о поселении;

•      договоры об экономическом и промышленном сотрудниче­стве;

- международные конвенции и региональные договоры.

Двусторонние соглашения о поощрении и взаимной защите капи­таловложений вошли в практику в 1950— 1960-х гг. Ключевая цел* данных соглашений заключается в том, чтобы с помощью специ­ального механизма правовых норм обеспечить относительную ста­бильность воспроизводства и свободу движения капиталов, при­ток иностранных частных инвестиций в другие страны, предоста­вив им государственные гарантии, в первую очередь от так назы­ваемых некоммерческих рисков. Двусторонние международные соглашения о взаимном поощрении и защите инвестиций, содер­жат целый комплекс правовых норм, понятий, других юридиче­ских категорий и конструкций, призванных обеспечить надеж­ный правовой кшшат для нноы^тньрггтресторов. Как уже отме­чалось, в н асщВДЕР^- Йда^^РМйда ун?£твует в более чем 50 меж­дународных двусторонних договорах по защите инвестиций, 35 из которых ратифицированы Федеральным Собранием Российской Федерации и приобрели полную силу*

Все большее распространение приобретают международные соглашения, касающиеся прямых иностранных инвестиций. К концу 2005 г. число двусторонних инвестиционных договоров достигло 2 495, а договоров об избежании двойного налогообло­жения — 2 758, кроме того, заключено 232 иных международных соглашений, в которых содержатся положения, касающиеся ин­вестиций. Ряд развивающихся стран активно участвует в такой нор- мотворческой деятельности, в том числе по линии расширения сотрудничества Юг-Юг. Заметна тенденция к заключению новых соглашений о свободной торговле и использованию различных механизмов экономического сотрудничества по вопросам инвес­тиционной деятельности. Все сложнее конфигурация международ­ных инвестиционных соглашений, которые, как правило, регу­лируют более широкий крут вопросов, включая, например, оза­боченность населения по вопросам здравоохранения, безопасно­сти или окружающей среды. Такие количественные и качествен­ные изменения содействуют, с одной стороны, созданию более благоприятных международных рамок для иностранных инвести­ций, но в то же время означают, что правительствам и инвесто­рам приходится иметь дело с быстро меняющейся системой слож­ного многоуровневого и многогранного комплекса норм.

Соглашения об избежании двойного налогообложения между го­сударствами направлены на то, чтобы согласовать национальное законодательство с помощью договоров сторон в отношении на­логообложения доходов и прибылей при инвестировании частно­го капитала в других странах и таким образом избежать двойного обложения инвестиций. Нормы соглашений, заключенных между договаривающимися государствами, распространяются исключи­тельно на резидентов этих государств; использование их резиден­тами третьих государств в целях более льготного налогового режи­ма недопустимо.

Налоговое соглашение об избежании двойного налогообложе­ния на доходы и капитан обычно состоит из трех частей:

•    в первой части устанавливается сфера действия соглашения: включаются базовые положения, определяющие виды налогов, на которые распространяется действие соглашения и перечисля­ются налогоплательщики;

•   во второй части определяются налоговые режимы: включают­ся статьи, регулирующие пределы юрисдикции каждой страны по налогообложению доходов и имущества, на которые распростра­няется действие соглашения: доходы от «активной» деятельности, связанной с присутствием на территории другого государства; «пассивные» доходы (от использования капиталов — имушества);

« в третьей части затрагиваются методы и порядок выполнения соглашения: рассматриваются вопросы регулирования налогового администрирования между договаривающимися государствами, Приводятся нормы о вступлении в силу и прекращении действия соглашения.

Основными задачами международных соглашений об избежа­нии двойного налогообложения являются:

•     разграничение налоговой юрисдикции в отношении субъек­тов внешнеэкономической деятельности;

•      упорядочение взаимоотношений участников внешнеэконо­мической деятельности с налоговыми органами стран, заключив­ших соглашение;

- упорядочение налогообложения доходов преподавателей, уче­ных, студентов, спортсменов и др.;

« определение схемы избежания двойного налогообложения;

« защита налогоплательщика от дискриминационного налого­обложения;

« установление порядка взаимного обмена информацией;

« выработка взаимосогласованных процедур для предотвраще­ния уклонения от налогообложения, прибыль от коммерческой деятельности.

В соответствии с действующими нормами международного права к доходам, подпадающим под соглашения об избежании двойно­го налогообложения, относятся:

•    доходы от международных перевозок;

•     проценты и дивиденды;

•     доходы от недвижимости;

•     доходы от продаж имущества;

•     доходы от авторских прав и лицензий;

•    доходы от работы по найму;

•    доходы от независимой личной деятельности;

•     доходы работников искусства, ученых, спортсменов, препо­давателей;

•     гонорары;

•     пенсии;

•    вознаграждения из государственных фондов.

Соглашения об избежании двойного налогообложения подпи­саны многими странами мира, которые заинтересованы в при­влечении иностранных капиталов. Самое большое количество по­добных соглашений имеют такие страны, как Люксембург (47 стран), Сингапур (53 страны), Нидерланды (75 стран), Велико­британия (100 стран). В России в настоящее время действует свы­ше 70 международных соглашений (конвенций) по вопросам из- Ьежания двойного налогообложения доходов.

Международные торговые договоры являются инструментом ре­гулирования внешней торговли. Однако по мере развития между­народного разделения труда эти договоры из форм регулирования международной торговли превращаются также в форму правового регулирования иностранных инвестиций. Особенностью междуна­родных торговых договоров является то, что они в большей мере применяются как форма регулирования отношений, связанных с экспортом и импортом капитала.

Россия заключила более 30 межправительственных соглашений о взаимной защите и поощрении капиталовложений и присоеди­нилась к двум международным конвенциям — Вашингтонской конвенции о порядке разрешения инвестиционных споров между государственными и иностранными лицами (1965 г.) и к Сеуль­ской конвенции об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций (1985 г.).

Вашингтонская конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государственными и иностранными лицами была раз­работана и подписана под эгидой Международного банка рекон­струкции и развития (МБРР) 46 государствами — членами этого специального финансового учреждения ООН. Конвенция вступи­ла в силу 14 октября 1966 г. Россия подписала ее в 1992 г., но до сих пор не ратифицировала. Целью Вашингтонской конвенции является создание специального международного правового ин­ститута по разрешению инвестиционных споров между государ­ствами и частными лицами других государств. Основная идея Кон­венции — посредством создания специального Центра по урегу­лированию инвестиционных споров при МБРР организовать раз­решение споров между иностранными частными инвесторами и государствами, принимающими эти инвестиции, на международ­ном уровне.

Сеульская конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций (МАГИ) вступила в силу 12 апреля 1988 г. Россия ратифицировала Сеульскую конвенцию 22 декаб­ря 1992 г. Данная конвенция заключена с целью урегулирования вопросов, связанных с некоммерческими рисками при осуще­ствлении инвестиций на территории других государств. С целью страхования таких инвестиций от некоммерческих рисков учреж­дено МАГИ.

Многостороннее соглашение об инвестиционных мерах, связанных с торговлей (ТРИМС), вошло в пакет договоренностей Уругвай­ского раунда ГАТТ. Указанное соглашение касается только тор­говли товарами и требует отмены мер, применяемых к иностран­ным инвесторам и не совместимых с обязательством предоставле­ния национального режима и отмены количественных ограниче­ний. Использование ТРИМС помогает избежать тех отрицатель­ных последствий, которые наступают из-за отсутствия междуна­родно-правовых принципов, регулирующих иностранные инвес­тиции.

Международные региональные договоры направлены на создание благоприятного инвестиционного климата. Наиболее разработан­ными из них являются, пожалуй, соглашения инвестиционного характера, действующие в рамках Европейского Союза:

•     Соглашение о таможенном союзе между Бельгией, Люксем­бургом и Нидерландами (1944 г.), которое привело к подписанию Договора о создании союза Бенилюкс (1958 г.);

•    Договор о Европейском экономическом сообществе (1957 г.);

•     Маастрихтский Договор о Европейском Союзе (1992 г.).

В 1973 г. страны Карибского бассейна подписали договор с це­лью создания Карибского общего рынка, который снимал все ограничения свободного движения капитала среди подписавших его государств. В числе других международных региональных дого­воров, касающихся вопросов иностранных инвестиций, следует также отметить договоры между Австралией и Новой Зеландией, между США, Канадой и Мексикой.

Еще одним источником международного инвестирования яв­ляется Кодекс либерализации движении капиталов Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР). В соответствии со ст. 1 Кодекса государства-члены подписались под общим обяза­тельством, касающимся либерализации: члены ОЭСР постепенно упраздняют ограничения движения капиталов в той мере, кото­рая необходима для эффективного экономического сотрудниче­ства.

В апреле 1984 г. ОЭСР расширила определение понятия опера­ций по прямому инвестированию, что позволило включить в это определение все аспекты права на учреждение инвестиций.

В рамках ОЭСР давно ведутся переговоры о заключении много­стороннего договора об инвестициях, к которому могли бы впо­следствии присоединиться и страны — не члены ОЭСР. В проекте такого договора делается исключительно важная попытка коди­фикации и развития международного инвестиционного права. Зна­чение этого проекта с точки зрения его влияния на дальнейшее развитие этой отрасли права можно сравнить с Марракешскими соглашениями.

В структуре будущего многостороннего договора об инвестици­ях выделяют следующие три части:

•    первая часть — это основные условия по предоставлению над­лежащего режима и зашиты инвестору и инвестициям на стадии, следующей за учреждением инвестиций. Речь идет о переносе усло­вий двусторонних инвестиционных договоров на многосторонний уровень, что влечет за собой сложные правовые и политические проблемы;

•      вторая часть содержит условия по учреждению инвестиций, т.е. по доступу иностранных инвестиций на национальную терри­торию;

•       третья часть определяет «новые правила», которые касаются либерализации учреждения инвестиций. Исключения из нацио­нального режима, как предполагается, будут вытесняться, что в конечном итоге должно привести к их устранению.