ГЛАВА 12. Правовые аспекты договора международной купли-продажи товаров
12.1. Понятие и сущность внешнеторгового договора международной купли-продажи товаров
Договор купли-продажи — одна из многочисленных разновидностей сделок. Для того, чтобы сразу определить его место в договорном праве, необходимо начать его рассмотрение с нескольких определений.
Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Далеко не всякая сделка (а, следовательно, и не всякий договор) может рассматриваться как международная. Международной сделкой может считаться лишь та, которая заключена между двумя или более субъектами права (т. е. организациями или физическими лицами), подчиненными различным национальным юрисдикциям, т. е. находящимися в странах, являющихся иностранными по отношению друг к другу. Двух-или многосторонние сделки являются договорами. Следовательно, общий термин «договор» включает в себя любое соглашение или обязательство, согласно которому каждая сторона берет на себя обязательство или становится прямо или косвенно обязанной либо выплатить другой стороне денежную сумму, либо совершить или не совершать какое-то определенное действие.
Конкретно же купля-продажа - это договор, в силу которого одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).
В этих определениях четко выделяется главная особенность купли-продажи - это всегда договор двусторонний, причем с точки зрения продавца вся сделка представляется продажей, то есть обменом товара на деньги; а с точки зрения покупателя - покупкой, то есть обменом денег на товар.
Говоря упрощенно, договор купли-продажи можно представить как договор мены, где предметом обмена выступает, с одной стороны, определенное количество определенного товара, а с другой - определенное количество определенных денежных единиц, иногда условных (экю). Это мнение подтверждается тем, что исторически договор купли-продажи возник из договора мены как его разновидность. Как мы увидим далее, этот вывод имеет не чисто умозрительное значение, но важен и для структуры письменной формы договора купли-продажи.
От договора купли-продажи следует отличать договор поставки, который заключается только предпринимателями и только в целях предпринимательской деятельности. «По договору поставки поставщик - продавец,
146
осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в условный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личными, семейными, домашними и иным подобным использованием». Впрочем, на этом различие (весьма, кстати, спорное) и заканчивается, ибо к обоим этим видам договоров применяются, с небольшими оговорками, правила о договорах купли-продажи. Скорее, договор поставки - разновидность договора купли-продажи, заключаемого, однако, не на поставку (пусть даже по частям) конкретной партии, а на постоянное либо дискретное снабжение данным товаром в течение определенного срока, ибо точное число зачастую можно лишь уточнять при подготовке к поставке очередной партии. Таким образом, для целей данной работы, где это возможно, эти два вида договоров нераздельны и именуются «договор купли-продажи».
12.2. Процедура заключения договора международной купли-продажи товаров
Договор открывается предложением, которое должно содержать:
настолько полное указание
всех существующих условий сделки,
чтобы простого выражения согласия со стороны того, к кому это
предложение обращено, было достаточно для возникновения до
говора, иначе это будет лишь вызов предложения;
намерение предлагающего
вступить в сделку, иначе это будет
только сообщение;
обращение к определенному
лицу, иначе это будет реклама
(приглашение делать оферты).
Для того чтобы предложение заключить договор считалось офертой, необходимо, чтобы оно было достаточно ясным, понятным и выражало намерения лица, его отправившего, считать себя связанным в случае согласия контрагента вступить с ним в договорные отношения Согласно ст. 14 Венской конвенции — оферта считается достаточно определенной, если в ней обозначен товар и прямо или косвенно устанавливаются его количество и цена или предусмотрен порядок их определения.
Предложения могут быть твердыми и свободными. Если предложение определенного товара делается только одному покупателю и указывается срок, в течение которого продавец считает себя связанным с условиями предложения, то оно считается твердым. Такое предложение наиболее распространено в практике международной торговли.
Срок действия предложения - необходимый реквизит твердой оферты, так как он определяет срок обязательств продавца по отношению к покупателю. Неполучение ответа или акцепта в течение установленного срока равносильно отказу покупателя и освобождению продавца от сде-
147
ланного предложения. Полученный продавцом акцепт должен быть безоговорочным, т. е. ни один из пунктов оферты не должен быть нарушен. При несогласии получателя с условиями оферты возможны два варианта последующих действий. Одна из часто встречающихся проблем при заключении договоров купли-продажи товаров возникает в случае ответа на оферту, который имеет целью служить акцептом, но содержит дополнительные или иные условия. В соответствии со ст. 19 Венской конвенции, если эти дополнительные или иные условия не меняют существенно условий оферты, то этот ответ является акцептом, если только оферент без неоправданной задержки не возразит против этих условий. В случае отсутствия возражений с его стороны условиями договора будут условия оферты с изменениями, содержащимися в акцепте.
Если дополнительные или иные условия существенно изменяют условия договора, ответ представляет собой встречную оферту, которая, в свою очередь, должна быть акцептована для того, чтобы договор был заключен. В соответствии со ст. 19 п.3 Венской конвенции считается, что дополнительные или иные условия, касающиеся цены, платежа, качества, количества товаров, места и времени доставки, степени ответственности той или иной стороны перед другой стороной или же урегулирования споров, существенно изменяют условия оферты.
Если предложение делается без всяких обязательств со стороны продавца, то оно считается свободным.
Ответ должен быть отправлен тем же способом, какой был избран при определении предложения, если в последнем не указан иной способ. Запоздавший, даже не по вине, отправителя, ответ необязателен для сделавшего предложение, но последний должен уведомить о происшедшем отправителя, который, считая сделку заключенной, начнет готовиться к исполнению. Весьма неблагоразумно на предложение продать товар в определенном количестве по определенной цене вместо ответа выслать требуемый товар, потому что он почти всегда придет после того срока, до которого пославший предложение считает себя связанным.
Как и предложение, отправленный ответ, содержащий согласие или отказ, может быть обессилен новым изъявлением воли, если оно успеет одновременно с первым или ранее его.
По правилу, общему для большинства законодательств (ГГУ, ЕТК, ГК РФ), договор заключен, когда получен ответ, содержащий согласие на сделанное предложение. Теоретическое обоснование этого взгляда состоит в том, что для совершения договора необходимо взаимное выражение воли обоих контрагентов.
Для совмещения моментов заключения и подписания договора между отсутствующими следует с самого начала переговоров предусмотреть условие, согласно которому договор будет считаться заключенным лишь по-
148
сле подписания единого документа (совместно составленного или проформы одной из сторон), после которого вся предварительная переписка (и содержание всех устных договоренностей) утрачивает силу.
12.3. Форма договора международной купли-продажи товаров
Внешнеторговые сделки совершаются в простой письменной форме. Несоблюдение простой письменной формы влечет недействительность внешнеэкономической сделки в силу прямого указания закона (п.3 ст. 162 Гражданского кодекса РФ). Такая сделка согласно российскому законодательству является ничтожной.
Согласно действующему в Российской Федерации гражданскому законодательству (ст. 434 ГК РФ) стороны по договору могут заключить его в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющего достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.
Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи 1980 г. (ст. 11) не требует, чтобы такой договор заключался или подтверждался в письменной форме или подчинялся иному требованию в отношении формы. Наличие договора может доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания. Эти положения Конвенции следуют распространенной международной практике не связывать стороны требованиями к форме договора. Договор может заключаться и подтверждаться как в письменной и устной форме, так и путем совершения действий, свидетельствующих о намерении сторон его заключить (конклюдентных действий). Причем, правила ст. 11 этой Конвенции, как и другие ее положения, носят диапозитивный характер, за исключением положений ст. 12 Конвенции, отступать от которых или изменять действие которых стороны не могут.
Изложенное в ст. 12 Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. единственное императивное предписание относится к форме заключения и подтверждения договора (ст. 11), его изменения и прекращения (ст. 29), к форме оферты, акцепта или иного выражения намерения сторон (часть II Конвенции). Оно состоит в том, что любое положение ст. 11, ст. 29 или части II Конвенции, которое допускает, чтобы договор купли-продажи, его изменение или прекращение соглашением сторон либо оферта, акцепт или иное выражение намерения совершались не в письменной, а в любой форме, не применимо, если хотя бы одна из сторон имеет свое коммерческое предприятие в договаривающемся государстве, сделавшем заявление на основании ст. 96 Конвенции. И, соответственно, в ст. 96 Конвенции предусмотрено, что договариваю-
149
щееся государство, законодательство которого требует, чтобы договоры купли-продажи заключались или подтверждались в письменной форме, может в любое время сделать указанное в ст. 12 Конвенции заявление. Значение «правил о заявлении» заключается, таким образом, в том, что они позволяют государствам, предъявляющим специальные требования к форме международных коммерческих сделок, участвовать в этой Конвенции.
Относительно Российской Федерации, которая является стороной в Конвенции как государство - продолжатель СССР, 23 мая 1990 года Верховным Советом СССР было принято постановление о присоединении СССР к Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров, предусмотревшее соответствующее заявление - п.3 ст. 1 Федерального закона «О международных договорах Российской Федерации» (СЗ РФ. - 1995. -№ 29.-СТ. 2757).
12.4. Примерные условия договора
Примерные условия договора включают все те условия, которые предприниматель считает настолько важными, что придерживается их во всех заключаемых им сделках. Они могут быть изложены в виде примерного договора или иного документа, содержащего эти условия.
С целью избежать войны проформ следует в каждый договор включать отсылку к примерным условиям. Особенно важно сделать это, если договор заключается не подписанием одного документа, а путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи.
Рекомендуемый текст такой отсылки: «Каждый договор купли-продажи базируется на примерных условиях продаж (закупок), разработанных продавцом (покупателем)».
12.5. Нотариальное удостоверение договора
В этой главе не будут рассматриваться сделки, требующие нотариального удостоверения, а лишь последствия такого удостоверения обычных сделок, заключенных в простой письменной форме, произведенного исключительно в результате волеизъявления сторон договора.
По желанию сторон нотариус может заверять любые сделки. Не касаясь мотивов такого желания, отметим, что нотариальная форма придает сделке достоверность, вносит ясность во взаимоотношения сторон по вопросу содержания сделки и факта ее совершения, устраняя излишние споры, так как при удостоверении сделок проверяется правоспособность юридических лиц, участвующих в сделках, а при совершении сделки представителем проверяются его полномочия. Правоспособность юридического лица ограничена рамками его устава или общего положения об
150
организации данного вида. Нотариус обязательно проверит, чтобы совершаемая сделка не выходила за пределы полномочий юридического лица.
В необходимых случаях нотариальное удостоверение сделки обеспечивает возможность доказывания в суде. Если на основании нотариально удостоверенной сделки должен быть произведен платеж, защита прав может быть осуществлена более простым способом — путем получения исполнительной надписи.
Преимущество нотариального удостоверения сделок состоит также в том, что договоры хранятся в делах нотариальных контор, и если выданные экземпляры впоследствии будут утеряны, стороны смогут беспрепятственно получить их дубликаты.
Вопросы для обсуждения
Понятие договора международной купли-продажи товаров.
Отличие договора купли-продажи от договора поставки.
Процедура заключения
договора международной купли-продажи
товаров.
Оферта. Венская конвенция 1980 г. об оферте.
Акцепт. Венская конвенция 1980 г. об акцепте.
Форма договора международной
купли-продажи товаров. Вен
ская конвенция 1980 г. о форме договора международной купли-
продажи товаров.
Примерные условия договора
международной купли-продажи то
варов.
Нотариальное удостоверение договора.
Тестовые задания
Задание 1. Выберите наиболее точное определение понятия «сделка»:
а) сделка - это
договор между двумя и более лицами, который
направлен на установление гражданских прав и обязанностей;
б) сделка - это любое
соглашение, по которому каждая сторона
имеет право совершить какое-то определенное действие;
в) под сделкой
понимается договор, в силу которого одна сто
рона обязуется передать товар в собственность другой сторо
не, которая в свою очередь обязуется принять товар и упла
тить за него определенную денежную сумму;
г) сделка
представляет собой действия граждан и юридических
лиц, направленные на установление, изменение или прекра
щение гражданских прав и обязанностей.
151
Задание 2. Какое из следующих утверждений является неправильным:
а) договор поставки
заключается только предпринимателями и
только в целях предпринимательской деятельности;
б) договор поставки
может заключаться в любых целях: для
предпринимательской деятельности, а также для личного, до
машнего и семейного пользования;
в) в договоре
купли-продажи может осуществляться купля-
продажа для личного, домашнего и семейного пользования;
г) договор
купли-продажи можно представить как договор ме
ны, где предметом обмена выступает, с одной стороны, опре
деленное количество определенного товара, а с другой сторо
ны - определенное количество денежных единиц.
Задание 3. Двумя видами предложений являются:
а) жесткие и свободные предложения;
б) открытые и закрытые предложения;
в) твердые и свободные предложения;
г) твердые и скользящие предложения.
Задание 4. В какой статье Венской конвенции указывается, что оферта считается достаточно определенной, если в ней обозначен товар и прямо или косвенно устанавливаются его количество и цена или предусмотрен порядок их определения:
а) статья 27;
б) статья 14;
в) статья 23;
г) статья 7.
Задание 5. Нотариальная форма сделки не обеспечивает:
а) достоверность сделки;
б) исполнение обязательств сторонами;
в) ясность взаимоотношений сторон;
г) устранение излишних споров между контрагентами.
Задание 6. Какая сделка заключается между двумя и более субъектами права, подчиненными различным национальным юрисдикциям, т. е. находящимися в странах, являющихся иностранными по отношению друг к другу:
а) национальная;
б) региональная;
в) международная;
г) локальная.
Задание 7. Когда получен ответ, содержащий согласие на сделанное предложение, тогда:
а) договор подписан;
б) договор составлен;
152
в) договор опубликован;
г) договор заключен.
Задание 8. Что позволяет сократить сроки ответа на оферту, а иногда способствует заключению сделки:
а) приложение к оферте бланка заказа;
б) компактная упаковка товара;
в) оферта переведена на несколько языков;
г) форс-мажорные обстоятельства.
Задание 9. Не получение акцепта на оферту в течение установленного срока означает:
а) отказ покупателя,
но обязательство продавца исполнить дого
вор;
б) отказ покупателя и
освобождение продавца от сделанного
предложения;
в) безмолвное согласие покупателя заключить договор;
г) ожидание
покупателя вторичной оферты от продавца.
Задание 10. Встречная оферта - это:
а) ответ, содержащий несущественные изменения договора;
б) ответ, не содержащий возражений против условий оферты;
в) ответ, содержащий
данные, которые существенно изменяют
условия договора.
Задание 11. Сделкой международной купли-продажи товаров может считаться лишь та сделка, которая…:
а) заключена между
двумя и более субъектами права, подчи
ненными различным национальным юрисдикциям;
б) заключена между
двумя и более субъектами права, подчи
ненными одной национальной юрисдикции;
в) заключена между
двумя и более субъектами права вне зави
симости от подчинения одной и той же или различным нацио
нальным юрисдикциям.
Задание 12. К субъектам права при осуществлении сделки международной купли-продажи товаров относятся:
а) организации;
б) физические лица;
в) организации и физические лица.
Задание 13. Предложение, которым открывается договор должно обязательно содержать:
а) полное указание всех существенных условий сделки;
б) намерение предлагающего вступить в сделку;
в) обращение к определенному лицу;
г) все вышеперечисленные пункты.
153
Задание 14. В какой форме должна совершаться внешнеторговая сделка, чтобы она была признана действительной в силу прямого указания закона (в соответствии с Гражданским кодексом РФ):
а) в устной форме;
б) в письменной форме;
в) как в устной, так и в письменной форме.
Задание 15. Примерные условия договора купли-продажи включают условия сделки, которые…:
а) предприниматель
считает важными и придерживается их во
всех заключаемых им сделках;
б) предприниматель
считает важными, но придерживается их
лишь в некоторых заключаемых им сделках;
в) предприниматель
планирует изменить в ходе переговоров с
покупателем.
154